Новый НСБУ «Запасы» предполагает возможность для экономических агентов, оказывающих услуги, списывать отдельно от себестоимости услуги себестоимость материалов, использованных при оказании услуги1. Себестоимость услуги может формироваться с включением в нее стоимости использованных материалов (как это оговаривалось старыми стандартами), но с 2014 года использованные материалы в налоговых накладных и накладных могут быть отражены отдельными строками, причем для исполнителя это рассматривается как продажа использованныe материалы по договорной цене.
Потребители такой услуги не должны отражать в составе активов материалы, использованные в процессе оказания услуги, а вся стоимость услуги (без НДС) должна быть отнесена на расходы, капитализирована или отнесена на стоимость других активов – в зависимости от назначения таких расходов. Зачастую указанные отдельной строкой в накладной материалы приходуются получателем услуги как активы, и впоследствии списываются по актам с созданием фиктивных комиссий и фиктивных документов. Это не правомерно, так как данные материалы не попадали на склады клиента, и другие подразделения клиента – никогда не были собственностью предприятия, а следовательно и его активами.
То есть, если в налоговой накладной автомастерской перечислены материалы и отдельной строкой указана стоимость услуги, автомастерская рассматривает данную сделку как продажу материалов и продажу услуги в отдельности, а клиент относит всю стоимость услуги без НДС на расходы, а весь НДС – в зачет (по облагаемым поставкам)2.
О наказании за невыписку налоговой накладной и накладной
Налоговый кодекс предусматривает ряд дисциплинарных мер к налогоплательщикам, не выписывающим налоговые накладные.
Так, в соответствии с ч. (4) ст. 260 НК, «непредставление налоговой накладной в сроки, предусмотренные статьями 117 и 1171, влечет наложение штрафа в размере 3 600 леев за каждую непредставленную налоговую накладную, но не более 72 000 леев за все непредставленные в установленные сроки налоговые накладные».
Следует отметить, что данная санкция применима только к случаям невыписки налоговых накладных и не должна быть применена за невыписку накладных (ТТН). Налоговый кодекс не устанавливает санкций в случаях невыписки накладных (ТТН)3.
В случаях, когда предприятие не успело вовремя приобрести бланки налоговых накладных, а сделка уже совершена, ее стороны не могут документировать сделку по нормам статей 19 и 20 Закона о бухгалтерском учете и статей 108, 117 и 1171 НК.
Это особенно неприятно, когда сделка приходится на конец отчетного периода, а налоговые накладные получены поставщиком в начале следующего отчетного периода. При этом покупатель теряет право на зачет НДС в месяц приобретения, а поставщику угрожает штраф, налагаемый на основании ч. (4) ст. 260 НК. Следует отметить, что, будучи разово или накопительно оштрафованным на сумму 72 000 леев (за 20 невыписанных накладных), налогоплательщик более не может быть наказан по данной статье НК.
Поставщик, не располагающий на момент совершения поставки бланками налоговых накладных, как правило, выписывает накладную, в которой указывает сумму НДС от данной сделки. Получив налоговые накладные, поставщик выписывает налоговую накладную датой получения бланков налоговых накладных или более поздней датой. Выписка налоговой накладной задним числом не корректна, так как у поставщика на дату сделки не было в наличии бланка, и покупатель рискует потерять право на зачет НДС и на дату сделки, и на дату приобретения поставщиком налоговых накладных на основании норм п. а) ч. (6) ст. 102 и ч. (7) ст. 102 НК4.
Выписка накладной на дату сделки, при отсутствии у поставщика налоговой накладной, обусловлена той же статьей 20 Закона о бухгалтерском учете, в соответствии с которой при отчуждении активов и оказании услуг должен быть выписан бланк строгой отчетности. Инструкция по заполнению накладной, за исключением ряда конкретных случаев, сводит область применения бланка накладной только к необлагаемым поставкам. В данном случае, поставка не является облагаемой для покупателя, так как на основании накладной (ТТН) он не получает право на зачет НДС, а для продавца поставка все равно облагаема. Данное право на выписку накладной при отсутствии у поставщика налоговой накладной на дату поставки или дату выписки налоговой накладной по нормам ст. 1171 НК не дано налогоплательщикам на основании норм Налогового кодекса, Закона о бухгалтерском учете и норм субнормативных актов, а действует уже много лет в качестве безвыходной меры и в качестве налогоприменительной практики. Было бы целесообразно легализовать все варианты документального оформления сделок, когда в силу разных причин по облагаемой поставке не может быть выписана налоговая накладная, а выписывается накладная с указанием в ней суммы НДС, на зачет которой покупатель не имеет права до выписки налоговой накладной.
В данном случае, опять происходит разрыв между двумя ипостасями налоговой накладной – в качестве документа на отгрузку и документа по начислению и зачету НДС.
Нормы третьего и второго разделов Налогового кодекса нередко разнятся по дате определения доходов и облагаемых величин поставок и по требованиям к документальному оформлению сделок.
Накладные, выписанные на момент сделки (даже при отсутствии налоговых накладных), являются документом, на основании которого поставщик обязан начислить доходы и расходы по сделке, а покупатель располагает документальным подтверждением для определения финансовых расходов и налоговых вычетов5. Фактически накладная, выписанная на момент, когда налоговая накладная отсутствует (или выписывается по нормам НК), является документом, на основе которого поставщик может начислить обязательства покупателя по сделке только в размере суммы сделки без НДС.
На основании накладной поставщик может произвести проводки:
ДТ 221, КТ 611 – на сумму сделки без НДС;
Дт 2323 «Прочая предстоящая дебиторская задолженность», Кт 5344.
Покупатель на основании накладной отражает свое обязательство перед продавцом, оприходуя ценности или услуги.
Дт 111, 121, 151, 211, 213, 217, 811, 712, 713, 714, Кт 521, 544 – на сумму накладной (ТТН) без НДС.
После получения бланков налоговых накладных продавец выписывает покупателю налоговую накладную датой получения бланка или более поздней датой. На основании данной налоговой накладной стороны производят следующие бухгалтерские записи:
Продавец – Дт 221, Кт 2323 – на сумму НДС.
Покупатель – Дт 5344, Кт 521, 544 – на сумму НДС.
Налоговая накладная, несмотря на то, что в ее графах есть ссылки на выписанные ранее по данной сделке накладные, является в данном случае документом, регулирующим отношения, связанные только с НДС, отражающим обязательства покупателя по оплате поставщику суммы НДС.
Без сомнения, санкции за несвоевременную выписку налоговых накладных чрезмерны и не справедливы, ведь они все же выписаны. Санкция не должна быть наложена, когда налогоплательщик совершил проступок по ошибке, или необходимо предусмотреть временной люфт, в течение которого бухгалтер не должен быть наказан за невыписку налоговой накладной, если он исправил ситуацию и, хоть и с опозданием, выписал ее. Увязка права на зачет с наличием налоговой накладной от поставщика, на мой взгляд, не оправдана, все же налоговая норма должна обеспечивать право на зачет НДС покупателю, если он заплатил поставщику данный НДС или акцептировал свое согласие на выплату НДС в будущем.
Наше налоговое законодательство сложное, запутанное, противоречивое, часто меняющееся. Чрезмерно сложен и бухгалтерский учет. По причине своей сверхзагруженности и слабой популяризации бухгалтерских и налоговых норм бухгалтеры не поспевают за всеми изменениями, зачастую упуская сроки выписки налоговых накладных, предусмотренные в ст. 1171 и ч. (3) ст. 117 НК.
В соответствии с ч. (3) ст. 117 НК устанавливаются особые правила выписки налоговых накладных для розничной торговли товарами и в случаях поставки услуг в специально отведенных местах с оплатой наличными и/или банковской карточкой.
В данных точках торговли товарами или услугами выписка налоговых накладных предприятием не обязательна, за исключением случаев, когда этого требует покупатель. При этом необходимо соблюдение одновременно следующих условий: продавец ведет учет денежных поступлений с применением ККМ, ежедневно ведет журналы ККМ и ежедневно по окончании рабочего дня вносит в соответствующую учетную документацию общую сумму НДС, а в документацию по учету приобретаемых ТМЦ – данные налоговых накладных, оплаченных наличными и/или банковской карточкой.
По причине того, что не совсем понятны термины «специально отведенные места»6 и «розничная торговля»7, налогоплательщики иногда не выписывают налоговые накладные физическим лицам, когда это необходимо.
По логике вещей, зачем физическому лицу налоговая накладная (если он, конечно, сам не попросит)? И тогда достаточно, наверное, утвердить норму о том, что нет необходимости выписывать налоговые накладные всем физическим лицам-гражданам, за исключением случаев, когда они их затребуют.
Кроме того, зачастую (особенно в магазинах) налоговую накладную не выписывают, в том числе юридическим лицам, если ее сумма меньше 200 леев, но даже незначительные суммы поставки не освобождают предприятия от наказания в виде штрафа в размере 3 600 леев за каждую не выписанную налоговую накладную. Данное право на невыписку налоговых накладных по причине малой стоимости поставки действует на основании народного закона «так делают все». Бюджет при данном правонарушении даже выиграл, так как поставщик, несмотря на невыписку налоговой накладной, НДС начислил, но вот покупатель лишился зачета НДС. Выйти из такой ситуации можно либо усиливая администрирование и санкционирование, либо отменив применение налоговых накладных по малым поставкам, с правом на зачет для покупателя на основании иных документов – актов, счетов, чеков, платежных поручений, в которых выделены суммы НДС. Зачем государству отслеживать через налоговые накладные столь малые суммы?
Распространены случаи невыписки и/или невыдачи залогодателем налоговых накладных на заложенное имущество, которое по решению суда через судебных исполнителей (или иных посредников) продано покупателю через аукцион или по согласию кредитора передано ему в счет погашения долга (статьи 125–143 Исполнительного кодекса (ИК)).
В соответствии со ст. 138 ИК приобретенное покупателем (третьей стороной) на аукционе имущество передается после полной оплаты его стоимости и подтверждения судебной инстанцией протокола о проведении аукциона на основании окончательного определения судебной инстанции в соответствии с законом. При передаче приобретенного имущества составляется соответствующий протокол.
В случаях, когда аукционы не состоялись и кредитор согласен получить имущество в счет погашения долга, в соответствии с ч. (9) ст. 140 ИК судебный исполнитель осуществляет передачу имущества путем вынесения определения, которое служит основанием для регистрации права собственности на имя взыскателя, принявшего имущество в счет погашения долгового обязательства.
Таким образом, при реализации заложенного имущества через судебного исполнителя третьему лицу – покупателю (через аукцион) или при передаче судебным исполнителем залога кредитору применяются документы, не предусмотренные Законом о бухгалтерском учете и Налоговым кодексом, – протокол и судебное определение. Данные документы обеспечивают права собственности покупателя и кредитора и исполнение прав кредитора и дебитора на погашение долга.
Строгая процедура оформления аукционов и передачи имущества покупателю или кредитору позволяет приравнять документы судебного исполнителя к документам строгой отчетности. Право собственности переходит к покупателю или кредитору (взыскателю) на основании документов, оформленных судебными исполнителями, и на основании данных документов приобретатель заложенного имущества имеет право на его отражение в учете и на вычеты, связанные с его приобретением, использованием и реализацией. Однако, налогоплательщик, получивший имущество во владение по документам судебного исполнителя без наличия накладной или налоговой накладной от залогодателя, все же не застрахован от иного мнения проверяющего налогового инспектора, считающего, что список бланков строгой отчетности ограничен только Постановлением Правительства № 294, а в документе ни в коем случае не должен отсутствовать один из реквизитов, предусмотренных ст. 19 Закона о бухгалтерском учете. Налоговый кодекс не дает, в целях принятия налоговых вычетов, понятия «документ», «документальное оформление» и не увязывает ни напрямую, ни косвенно эти понятия с Законом о бухгалтерском учете8.
Заложенное имущество может быть реализовано (с согласия сторон) и залогодержателем (без перехода права собственности имущества от залогодателя к залогодержателю) и третьей стороной, назначенной сторонами или одной из сторон. В таком случае факт продажи обязательно должен сопровождаться бланком строгой отчетности – накладной или налоговой накладной, в которых продавцом имущества будет выступать залогодатель. Залогодержатель, или назначенное третье лицо получают деньги от покупателя, удерживают причитающиеся залогодержателю и посреднику суммы, а разницу перечисляют залогодателю.
Сложнее всего обстоят дела, когда залогодатель отказывается или не может выписать налоговую накладную. Налоговая накладная до недавнего времени являлась единственным документом, дающим право покупателю на зачет НДС. Ее отсутствие полностью лишало приобретателя заложенного имущества права на зачет НДС.
До 13.01.2012 г. Налоговый кодекс устанавливал по отношению к налогоплательщикам, не выписывающим налоговые накладные на переданное кредиторам по решению суда заложенное имущество, санкцию в размере всего лишь 1 800 леев. Часто кредитор получал имущество в собственность без права зачета НДС по данной поставке.
Начиная с 13.01.2012 г., в Налоговый кодекс была включена статья 2571, в которой был установлен штраф в размере 50 процентов суммы сделки за невыдачу налоговой накладной залогодателем при реализации от его имени заложенного имущества.
Однако и данная санкция не эффективна, когда объявлена процедура несостоятельности или ликвидации залогодателя. Ситуация усугубляется еще и тогда, когда залогодатель, объявив о своей несостоятельности, имея обязательство по выписке налоговой накладной, не выписывает ее, а вскоре, по своей инициативе или по инициативе налогового органа, лишается статуса плательщика НДС.
В проекте по внесению изменений в НК на 2015 год была предложена конкретная схема разрешения данного вопроса через процедуру расчета НДС обратным методом. Данная процедура была предложена конкретно под ситуацию, связанную с банкротством предприятий. Суть предложения:
- все нормы третьего раздела не действуют в отношении данной ситуации – в виде исключения;
- кредитор получает заложенное имущество по решению суда и, исходя из стоимости имущества по судебных документам, рассчитывает самостоятельно НДС и оплачивает его не залогодателю, а государству. Таким образом, государство обеспечивает для себя поступление в бюджет НДС от сделки по отчуждению данного имущества.
Но если кредитор давно рассчитался за данное имущество, включая НДС, выплата государству НДС не логична, так как он оплачивает его дважды – один раз кредитной массой, а другой – выплатой вместо залогодателя, а право на зачет получает один раз.
По проекту кредитор должен получить от залогодателя налоговую накладную на сумму поставки без НДС. Однако кредитор опять остается без документов и права на зачет НДС, сумму которого самостоятельно выплатил государству, так как проект предусматривает право на зачет для кредитора по данной сделке на основании двух факторов – выплата НДС в бюджет и наличие налоговой накладной (только на стоимость поставки без НДС) от залогодателя.
С моей точки зрения следовало бы исключить в данном конкретном случае необходимость выписки налоговой накладной залогодателем-банкротом. И не лишать при этом кредитора права на зачет НДС.
8 августа 2014 года в Мonitorul Oficial al Republicii Moldova был опубликован Закон о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты № 173 от 25.07.2014 г., вступающий в силу 08.11.2014 г. Закон принят на основании положений статьи 1061 Конституции путем принятия на себя Правительством ответственности перед Парламентом.
Часть (6) ст. 102 НК будет иметь следующее содержание:
«Субъект налогообложения имеет право на зачет уплаченного или подлежащего уплате НДС на приобретаемые товарно-материальные ценности, услуги при наличии:
а) налоговой накладной на приобретаемые товарно-материальные ценности, услуги, по которым уплачен или подлежит уплате НДС, либо;
b) документа, подтверждающего уплату НДС на импортируемые товары, выданного таможенными органами;
c) документа, подтверждающего уплату НДС на импортируемые услуги.
Если после продажи заложенного имущества залогодержателем или назначенным им лицом залогодатель не выдает налоговую накладную в течение 15 дней после продажи, субъект налогообложения имеет право получить сумму НДС, уплаченную или которая должна быть уплачена, на основании договора продажи заложенного имущества».
Обращу внимание на то, что текст изменений на русском языке существенно отличается от текста на государственном языке –
«Dacă, după vînzarea bunurilor gajate de către creditorul gajist sau de către persoana desemnată de acesta, debitorul gajist nu emite factura fiscală în termen de 15 zile de la vînzare, subiectul impozabil are dreptul la trecerea în cont a sumei TVA achitate sau care urmează a fi achitată, în baza contractului de vînzare a bunurilor gajate.»
То есть, в варианте на государственном языке вместо фразы о том, что кредитор получает право на «получение суммы НДС» дано право кредитору на зачет НДС. Разница большая!
Данное нововведение противоречит нормам статей 108 и 117 НК и как бы дает залогодателю право на выписку налоговой накладной не в день перехода права собственности (основа – документ судебного исполнителя), а по истечении 15 дней после данной даты. Казалось бы, справедливо – ведь судебный исполнитель должен сообщить залогодателю о том, что залог реализован, и этот факт не обязательно произойдет в один и тот же день. Таким образом, дата выписки налоговой накладной не совпадает с датой перехода права собственности на залог, тем более, что на день, когда залогодателю стало известно о продаже залога, у него могло и не быть бланков налоговых накладных. Пятнадцать дней – достаточный срок, чтобы узнать, что заложенное имущество продано, и оформить налоговую накладную. Часть (4) ст. 260 НК увязывает санкции за невыписку налоговой накладной не с нормами ст. 102, а с несоблюдением сроков выписки налоговых накладных по нормам статей 117 и 1171 НК. Залогодатель, выписывая налоговую накладную в течение 15 дней после факта продажи залога, обеспечивает покупателю право на зачет НДС, но все же нарушает норму статьи 117 НК, навлекая на себя штраф в размере 3 600 леев за каждую не выписанную накладную. Считаю, что норму статьи 117 надо изменить, для приведения ее в соответствие со статьей 102 НК.
Таким образом, опять происходит разрыв между датой поставки, оформленной по документам судебного исполнителя, и датой выписки налоговой накладной, и датой права на зачет для покупателя.
Если же залогодатель не выписал налоговую накладную, то покупатель в течение 15 дней после факта продажи залога по нововведениям в НК получает право на зачет НДС на основании договора о продаже залога.
Остановлюсь на данном договоре. Не редки случаи, когда такие договоры не составляются. Судебный исполнитель при реализации залога фактически является посредником – поверенным, действующим от имени залогодателя.
Часть (1) ст. 106 НК предусматривает, что «поставка товаров, услуг, осуществляемая поверенным от имени доверителя, является поставкой, осуществленной самим доверителем».
Судебный исполнитель выписывает документы покупателю от своего имени в соответствии с положениями Исполнительного кодекса. Могут ли они заменить договор на продажу залога?
Одно ясно – что норма не доработана, ведь такое положение вещей не обеспечивает поступление НДС в бюджет от стороны, которая реализует залог.
Благодаря разрыву в пятнадцать дней с даты реализации залога и даты ожидания выписки налоговой накладной может создаться ситуация, когда на дату возможного зачета НДС на основании договора продажи залога залогодатель уже не будет плательщиком НДС, хотя на дату продажи – был.
Новая норма не устанавливает дату получения права на зачет НДС. То ли это дата договора; то ли дата продажи залога судебным исполнителем или иным посредником; то ли 15 дней после даты продажи или любой день по истечении 15 дней после даты продажи залога. Как быть, если сумма договора, который составлен до реализации залога, отличается от суммы его реализации?
Незавершенность изменений в ч. (6) ст. 102 НК и их нестыковка с остальными нормами НК, процедурные вопросы внесений этих изменений могут обернуться для налогоплательщиков сложностями в их применении, коррупцией и прочими неприятностями, хотя предоставление возможности зачета НДС покупателю, когда он выполнил свои обязательства, а продавец – нет, несомненно, благородное намерение. Не должен покупатель страдать из-за несовершенства системы и ошибок или недобросовестности продавца.
Действующая система применения налоговых накладных исчерпала себя, не может охватить разносторонность существующих бизнес-процессов и из рычага контроля над облагаемыми НДС поставками фактически стало помехой юридически корректному оформлению сделок.
Налоговая накладная не работает в определенных ситуациях одновременно как документ на отгрузку и документ по начислению и зачету НДС, а также она не может обеспечить покупателю абсолютное право на зачет НДС, начисленного поставщиком по приобретениям под предпринимательские облагаемые поставки покупателя. Не лучше ли упростить ее применение, или же отказаться полностью от налоговых накладных, да и от всех бланков строгой отчетности?
1 Пункт 19 НСБУ «Запасы» – «Согласно учетным политикам субъекта материалы, использованные при оказании услуг, могут отражаться в учете как отдельные операции по выбытию запасов. В таком случае, стоимость использованных материалов не включается в себестоимость оказанных услуг».
2 Если же автомастерская выписывает налоговую накладную одной строкой единой суммой, то она рассматривает материалы как составную часть себестоимости услуги, а клиент так же как и в первом случае, всю стоимость без НДС относит на расходы, и весь НДС из налоговой накладной – в зачет.
3 Частью (3) ст. 295 Кодекса о правонарушениях предусмотрено, что несоставление или несоблюдение требований оформления первичных документов и первичных документов строгой отчетности, их неполное или ненадлежащее оформление либо пропуск срока их представления в бухгалтерию влекут наложение штрафа на лицо, ответственное за составление, подписание и представление первичных документов, в размере от 20 до 75 условных единиц.
4 Часть (6) ст. 102 НК – «Субъект налогообложения имеет право на зачет уплаченного или подлежащего уплате НДС на приобретаемые товарно-материальные ценности, услуги при наличии:
а) налоговой накладной на приобретаемые товарно-материальные ценности, услуги, по которым уплачен или подлежит уплате НДС».
Часть (7) ст. 102 НК – «Поставка, по которой разрешается зачет уплаченного или подлежащего уплате НДС на приобретаемые товарно-материальные ценности, услуги, должна быть осуществлена субъекту налогообложения поставщиком, выдавшим налоговую накладную (выданную в установленном порядке уполномоченным органом)».
5 Если же стороны оформили сделку еще и актом выполненных работ, в котором сделка раскрывается по качественным и временным параметрам, то в таком случае сделка может считаться полностью оформленной в размере сделки без НДС.
6 Не понятно, «специально отведенные места» – это любое место торговли, или то, которое имеет авторизацию на торговлю и специальную деятельность по оказанию услуг, или это место нахождения кассовых аппаратов, или это торговля через выставочные залы и/или отдаленные склады и пробитие выручек через кассовые аппараты в офисе или специально размещенной кассе, расположенной отдельно от места выгрузки товара покупателю?
7 Не понятно, термин «розничная торговля» – это его значение по законам о розничной торговле? Если да, то с аннулированием одного закона о розничной торговле и введением в действие другого, или с изменением значения терминов в данных законах – меняется и налоговая норма? Часть (3) ст.117 НК не дает ссылку на конкретный закон. Может словосочетание розничная торговля – общебытовое и идет речь просто о продаже товаров и услуг населению и патентообладателям?
8 В ч. (7) ст. 44 НК сказано: «Для целей налогообложения могут использоваться методы финансового учета, основанные на положениях НСБУ и МСФО, не противоречащие положениям настоящего раздела» – и ни слова о Законе о бухгалтерском учете и о документальном оформлении сделок.
В п. с) ч. (2) ст. 8 НК сказано, что налогоплательщик обязан «вести бухгалтерский учет по формам и в порядке, установленном законодательством».
Таким образом, в целях исполнения норм второго раздела НК «документ» не обязательно должен быть увязан с нормами Закона о бухгалтерском учете, но может быть увязан и с иными законами – к примеру, с положениями Исполнительного кодекса.
Сам Закон о бухгалтерском учете (ч. (1) ст. 3) устанавливает, что первичный документ это документальное подтверждение (на бумажном носителе или в электронной форме), удостоверяющее совершение хозяйственной операции, дающее право на ее проведение или доказывающее совершение события.
Пятый раздел НК (ч. (10) ст.129) содержит понятие «учетная документация», увязанное с Законом о бухгалтерском учете, но не применяемое в иных разделах НК – «Учетная документация – документы об операциях, осуществлении относящихся к ним платежей, в том числе подтверждающие документы, а также любые другие документы, предусмотренные в соответствии с нормативными актами для деятельности налогоплательщика. К категории учетной документации относятся документы бухгалтерского учета (предусмотренные в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете), финансовая отчетность, информации, бухгалтерские регистры, долговые обязательства, бухгалтерские данные в любой форме (включая компьютерную) и др.».