Новая редакция Положения об условиях назначения, порядке исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности (утвержденная Постановлением Правительства № 108 от 03.02.2005 г. с изменениями, внесенными Постановлением Правительства № 544 от 08.07.2014 г., опубликованными в Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2014 г., № 185–199, ст.592) внесла новые неясности в процедуру расчета пособия. Они касаются способа распределения пособия по временной нетрудоспособности в случае, если работник за последние 12 месяцев работал на более чем одном месте работы.
Обновленное Положение об условиях назначения, порядке исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности (далее – Положение) содержит два противоречивых пункта – 90 и 91:
«90. Сумма пособия за первые пять календарных дней временной нетрудоспособности распределяется между работодателями в размерах, пропорциональных застрахованному доходу, полученному работником у каждого работодателя за последние 12 календарных месяцев, предшествовавших наступлению страхового риска».
«91. Работодатель по основному месту работы застрахованного лица подтверждает справкой (приложение №2 к настоящему Положению) часть пособия по нетрудоспособности, которое впоследствии будет выплачено работнику за первые пять дней медицинского отпуска работодателем по месту работы по совместительству, в том числе, если индивидуальный трудовой договор был расторгнут».
Из приведенных норм вытекает, что п. 91 противоречит п. 90, так как сужает число работодателей, обязанных выплачивать часть пособия:
- согласно п. 90 пособие выплачивается всеми работодателями, у которых работник получал доходы последние 12 месяцев (т.е. все работодатели по основному месту работы и местам работы по совместительству за последние 12 месяцев, независимо от того, расторгнут ИТД или нет);
- согласно п. 91 пособие выплачивается по основному месту работы только одним работодателем – где работник нанят в момент наступления нетрудоспособности, и всеми работодателями по местам работы по совместительству (т.е. только работодателем по основному месту работы, где действителен ИТД, и всеми работодателями по местам работы по совместительству, независимо от того, расторгнут ИТД или нет).
Для пояснения ситуации приведем условный пример доходов работника со страховым стажем 4 года, находящегося в отпуске по болезни с 10 по 20 июля 2014 года. Информация о доходах работника приведена в таблице 1.
Таблица 1
Доходы работника
(в леях)
|
Место получения дохода |
Доходы за соответствующие месяцы |
Всего |
|||||||||||
|
6/14 |
5/14 |
4/14 |
3/14 |
2/14 |
1/14 |
12/13 |
11/13 |
10/13 |
9/13 |
8/13 |
7/13 |
||
|
Фирма A (основное место работы, действует ИТД) |
6 000 |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
6 000 |
|
Фирма B (основное место работы, расторгнут ИТД) |
|
4 000 |
4 000 |
4 000 |
4 000 |
4 000 |
|
|
|
|
|
|
20 000 |
|
Фирма C (основное место работы, расторгнут ИТД) |
|
|
|
|
|
|
5 000 |
5 000 |
5 000 |
5 000 |
5 000 |
5 000 |
30 000 |
|
Фирма D (место работы по совместительству, действует ИТД) |
1 000 |
1 000 |
1 000 |
1 000 |
1 000 |
|
|
|
|
|
|
|
5 000 |
|
Фирма E (место работы по совместительству, расторгнут ИТД) |
|
|
|
|
|
4 000 |
4 000 |
4 000 |
4 000 |
4 000 |
4 000 |
4 000 |
28 000 |
|
Всего |
89 000 |
||||||||||||
Согласно условиям примера основа для исчисления пособия равна 4 450 леев в месяц (89 000 : 12 х 0,6), сумма пособия за 5 дней за счет работодателя – 717,75 лея (4 450 : 31 х 5).
Перед работодателем по основному месту работы далее стоит задача – как распределить эту сумму между работодателями по местам работы по совместительству и предыдущими работодателями? Варианты распределения, вытекающие из пунктов 90 и 91 Положения, изложены в таблице 2.
Таблица 2
Два варианта распределения суммы пособия между работодателями
(в леях)
|
Место получения дохода |
Доходы работника |
Удельный вес в совокупном доходе, % |
Вариант согласно п. 90 Положения |
Вариант согласно п. 91 Положения |
|
Фирма A (основное место работы, действует ИТД) |
6 000 |
7 |
48,39 |
451,62 |
|
Фирма B (основное место работы, расторгнут ИТД) |
20 000 |
22 |
161,29 |
- |
|
Фирма C (основное место работы, расторгнут ИТД) |
30 000 |
34 |
241,94 |
- |
|
Фирма D (место работы по совместительству, действует ИТД) |
5 000 |
6 |
40,32 |
40,32 |
|
Фирма E (место работы по совместительству, расторгнут ИТД) |
28 000 |
31 |
225,81 |
225,81 |
|
Всего |
89 000 |
100 |
717,75 |
717,75 |
Из таблицы 2 следует, что применение различных норм Положения приводит к различным результатам и влияет по-разному на финансовый результат и налогооблагаемую прибыль предприятия. Чем руководствоваться предприятию в выборе варианта? В поисках ответа обратим внимание на противоречие обоих пунктов (90 и 91) Положения Трудовому кодексу Республики Молдова, согласно которому работодатель имеет обязательства перед работником только в пределах действия ИТД, а значит, пособие должны выплатить только работодатели, с которыми действует ИТД. Из вышеизложенного следует … нет, не ответ, а третий вариант распределения пособия между работодателями, дополнительно представленный в таблице 3.
Таблица 3
Три варианта распределения пособия между работодателями
|
Место получения дохода |
Вариант согласно |
Вариант согласно |
Вариант согласно Трудовому кодексу |
|
Фирма А (основное место работы, действует ИТД) |
48,39 |
451,62 |
677,43 |
|
Фирма B (основное место работы, расторгнут ИТД) |
161,29 |
- |
- |
|
Фирма C (основное место работы, расторгнут ИТД) |
241,94 |
- |
- |
|
Фирма D (место работы по совместительству, действует ИТД) |
40,32 |
40,32 |
40,32 |
|
Фирма E (место работы по совместительству, расторгнут ИТД) |
225,81 |
225,81 |
- |
|
Всего |
717,75 |
717,75 |
717,75 |
В связи с возникшими неясностями мы обратились с письмом к соответствующим органам для разъяснения того, какой вариант распределения следует применить. Был получен ответ от Министерства труда, социальной защиты и семьи № 3572 от 02.09.2014 г., в котором говорится, что, по мнению министерства, застрахованное лицо имеет право получить пособие у работодателя, у которого оно застраховано от риска нетрудоспособности, а никак не у бывших работодателей, где работник уже не застрахован от рисков. Свое мнение министерство подкрепило следующими законодательными нормами:
- ч. (3) ст. 7 Закона о государственной системе социального страхования № 489-XIV от 08.07.1999 г.:
Выплачиваемые в государственной системе страхования пособия предназначены для возмещения полной или частичной потери доходов вследствие достижения пенсионного возраста, инвалидности, несчастного случая, болезни, потери работы, смерти, в связи с материнством – при наступлении застрахованного риска.
- ч. (3) ст. 2 Закона о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования № 289-XV от 22.07.2004 г.:
Лицо имеет право на пособия социального страхования, связанные с социальными рисками, от которых оно застраховано.
- ч. (1) ст. 7 Закона о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования № 289-XV от 22.07.2004 г.:
Основой для исчисления пособия по временной нетрудоспособности является среднемесячный застрахованный доход за последние предшествовавшие наступлению страхового риска 12 календарных месяцев, на который начислялись индивидуальные взносы социального страхования.
Из подборки законодательных актов, приведенных Министерством труда, социальной защиты и семьи, следует не только вывод о том, что пособие за первые 5 дней выплачивают работодатели, с которыми действует ИТД, но и то, что основа для исчисления этого пособия, предназначенного для возмещения работнику потерянного дохода, – застрахованный доход. У работодателя, с которым действует ИТД, застрахованным является тот «доход за последние предшествовавшие наступлению страхового риска 12 календарных месяцев, на который начислялись индивидуальные взносы социального страхования». То есть начислялись нынешними работодателем по основному месту работы и работодателями по местам работы по совместительству. Доход, от которого начисляли взносы бывшие работодатели, составляет основу только для расчета пособия за счет БГСС. Отсюда вывод: из приведенных норм закона вытекает, что работодатель, с которым действует ИТД, платит свою долю пособия только из дохода, который он платил работнику, а БГСС платит пособие, исчисленное из совокупного дохода работника за последние 12 месяцев.
На вышеназванное письмо был получен ответ и от НКСС (опубликован в данном номере журнала на с. 118), в котором дается ссылка на это же мнение Министерства труда, социальной защиты и семьи, но делается вывод, что нынешний работодатель исчисляет пособие за первые 5 дней из совокупного дохода, то есть из всех доходов, и от бывших работодателей в том числе. Но мнение НКСС не только противоречит приведенным нормам закона, но и в корне несправедливо – почему нынешний работодатель должен нести расходы, основанные на доходах работника, к которым он не имеет отношения? Если доходы относительно равные, проблема неуловима. Но при существенном отличии доходов явствует несправедливость:
- по отношению к работнику, когда на предыдущих местах работы его зарплата была меньше;
- по отношению к работодателю, когда на предыдущих местах работы работника его зарплата была больше.
Да и в целом, как получилось, что на работодателя взвалили «ношу» в виде пособия, по которой он не только несет дополнительные расходы, а теперь еще и в неизвестном размере? Выходит, новый работник для работодателя 12 месяцев будет «темной лошадкой», пока в случае болезни он не представит справки с предыдущих мест работы, и работодатель не узнает, повезло ему в этой «лотерее» или нет? Не правда ли, странная ситуация, ведь страхование, по сути, предполагает известность суммы, подлежащей оплате при наступлении риска? Разве в таких условиях можно планировать бизнес и привлекать инвестиции?
Вернемся к вопросу о «ноше». «Ноша» была взвалена на работодателей статьей 4 (2) и (21) Закона о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования, согласно которой вначале 1 день, затем 3 дня, а после – 5 дней пособия оплачивались работодателем. Ситуация необычная и необъяснимая еще и потому, что в взаимоотношениях «страховщик» – «страхователь» – «застрахованное лицо» страховой сбор получает «страховщик» от «страхователя» и «застрахованного лица», а при наступлении риска «страхователь» выплачивает деньги «застрахованному лицу». В нашем же случае, «страхователь» – работодатель не только оплачивает «страховщику» – БГСС взносы, но еще выплачивает «застрахованному лицу» – работнику пособие по нетрудоспособности, при этом не имея ни статуса «страховщика», ни фонда, созданного из взносов «застрахованного лица» – работника, выплачивая пособие из собственных средств.
Положения статьи 4 Закона о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования нарушают Конституцию Республики Молдова, Трудовой кодекс и Закон о государственной системе социального страхования». Подкрепим сказанное нормами из названных актов в таблице 4.
Таблица 4
Законодательные положения, которым противоречит статья 4 (21) Закона о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования
|
Законодательный акт |
Статья законодательного акта и ее содержание |
Комментарий |
|
Конституция Республики Молдова |
Статья 47 Право на социальное обеспечение и защиту (1) Государство обязано принимать меры для обеспечения любому человеку достойного жизненного уровня, потребного для поддержания здоровья и благосостояния его самого и его семьи, в том числе пищи, одежды, жилища, медицинского ухода и необходимого социального обслуживания. (2) Граждане имеют право на социальное обеспечение в случае безработицы, болезни, инвалидности, вдовства, наступления старости или в других случаях утраты средств к существованию по не зависящим от них обстоятельствам. |
Право граждан на социальное обеспечение по Конституции возложено на государство. |
|
Статья 132 Налоговая система (1) Налоги, сборы и любые другие доходы государственного бюджета, бюджета государственного социального страхования и бюджетов районов, городов и сел устанавливаются согласно закону соответствующими представительными органами. (2) Любое иное налогообложение запрещено. |
На государственном языке слово «налогообложение» звучит «prestări». Это означает, что обязательными являются налоги, сборы и взносы в БГСС, а сверх этих платежей не могут быть установлены какие-либо другие обязательные выплаты. |
|
|
Трудовой кодекс Республики Молдова |
Статья 123 Медицинский отпуск (1) Оплачиваемый медицинский отпуск предоставляется всем работникам и лицам, с которыми работодателем заключен ученический договор, на основании медицинского документа, выданного в соответствии с действующим законодательством. (2) Порядок установления, исчисления и выплаты пособий в связи с медицинским отпуском из средств бюджета государственного социального страхования предусмотрен действующим законодательством. |
Трудовой кодекс является фундаментальным правовым актом, устанавливающим правоотношения работника и работодателя, прямо устанавливает, что пособие по нетрудоспособности оплачивается из средств БГСС. |
|
Закон о государственной системе социального страхования |
Статья 1 Используемые понятия - пособия социального страхования – все пособия, в том числе пенсии, подлежащие выплате застрахованным лицам из фондов социального страхования; |
На государственном языке слово «пособие» звучит «prestaţii». Закон, закладывающий фундаментальные нормы о системе социального страхования, устанавливает, что все пособия подлежат оплате из БГСС. |
|
Статья 2 Гарантирование и реализация права на социальное страхование Право на социальное страхование гарантируется государством и реализуется в соответствии с законодательством через государственную систему страхования. |
Закон повторяет конституционную норму об обязательстве государства обеспечить граждан социальным страхованием за счет государства. |
|
|
Статья 7 Пособия социального страхования (1) В соответствии с законодательством в государственной системе страхования пособия застрахованным лицам предоставляются в деньгах или в натуре в зависимости от уплаты взносов социального страхования. (2) Пособия социального страхования предоставляются в виде пенсий, в иных видах, предусмотренных законодательством. (3) Выплачиваемые в государственной системе страхования пособия предназначены для возмещения полной или частичной потери доходов вследствие достижения пенсионного возраста, инвалидности, несчастного случая, болезни, потери работы, смерти, в связи с материнством – при наступлении застрахованного риска. (4) В государственной системе страхования не могут одновременно назначаться два или более пособий по поводу одного застрахованного риска, за исключением пособий по предупреждению заболеваний и восстановлению трудоспособности. |
Согласно данной норме пособия социального страхования предоставляются за счет государства. |
|
|
Статья 24 Регулирование и выплата сумм пособий социального страхования (1) Пособия социального страхования выплачиваются работодателем работникам в соответствии с законодательством в счет взносов социального страхования, подлежащих перечислению за соответствующий месяц. (2) Если размер выплаченных работодателем работникам в соответствии с законодательством пособий социального страхования превышает сумму долгов работодателя в соответствующем месяце, разница возмещается за счет средств социального страхования территориальным органом Национальной кассы, в радиусе обслуживания которого находится работодатель. (3) Если размер месячного взноса социального страхования, внесенного плательщиком, превышает размер полученного пособия, излишне выплаченная сумма учитывается при осуществлении последующих выплат. |
Работодателем выплачиваются пособия работнику только в счет взносов, подлежащих оплате БГСС. |
|
|
Закон о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования |
Статья 2 Право на пособия социального страхования (1) Право на пособия социального страхования осуществляется в соответствии с настоящим законом через государственную систему социального страхования. |
Даже внутри Закона о пособиях по временной нетрудоспособности и других пособиях социального страхования есть противоречия – в статье 2 устанавливается, что пособия выплачиваются государством, в статье 4 (21) – что пособия выплачиваются частично работодателем, а частично государством. |
Должен ли нынешний работодатель оплачивать пособие за свой счет и если да – как рассчитать основу данного пособия? В нагромождении противоречащих друг другу норм точного ответа не найти. Необходимы разъяснения соответствующих инстанций и внесение изменений в Положение об условиях назначения, порядке исчисления и выплаты пособий по временной нетрудоспособности.